Закон и право
Назад

Мифы и правда о «двойном агентировании», или как оприходовать дополнительную выгоду агентства

Опубликовано: 26.03.2020
0
0

Одновременное представительство двух сторон сделки

Главы части второй ГК РФ о посреднических договорах не предусматривают ситуацию, когда представитель одной стороны одновременно является представителем другой стороны сделки. А вот п. 3 ст. 182 ГК РФ содержит прямой запрет: представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично.

Единственная норма ГК РФ, в которой упоминается об одновременном представительстве одним лицом сразу двух сторон сделки, — это п. 2 ст. 184: одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. То есть «двойное агентирование» разрешено только коммерческому представителю. В силу п. 1 ст.

https://www.youtube.com/watch?v=ytaboutru

184 ГК РФ таким представителем признается лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Поскольку турист не является предпринимателем и приобретает ТП не для предпринимательской деятельности, турагент не выступает для него коммерческим представителем.

Согласие сторон (туроператора и туриста) на одновременное их представительство в договоре реализации ТП на практике не находит отражения в договорах. Кроме того, коммерческий представитель всегда действует от имени представляемых, тогда как турагент выступает обычно от своего имени. Как видим, ст. 184 ГК РФ не охватывает интересующую нас ситуацию.

выступая от имени туриста, турагент создает права и обязанности для себя лично, поскольку в силу абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Если согласно агентскому договору между туроператором и турагентом последний выступает от имени туроператора, это не решает проблемы. Если турагент заключил с туристом агентский договор и действует от имени туриста, он также нарушает п. 3 ст. 182 ГК РФ: турагент, не являясь коммерческим представителем, одновременно действует от имени разных сторон сделки.

Мифы и правда о "двойном агентировании", или как оприходовать дополнительную выгоду агентства

Договор, в котором турагент действует от имени туроператора как продавца ТП, но от своего имени в интересах покупателя ТП, опять же не соответствует п. 3 ст. 182 ГК РФ — турагент приобретает права по такой сделке для себя лично (абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Кроме того, закон не предусматривает заключение туроператором договора о реализации ТП с кем-либо, кроме туриста или иного заказчика (турагент не является ни тем, ни другим).

Поручение туриста: оформляем правильно

Действующее законодательство допускает заключение посреднического договора между турагентом и туристом, но накладывает определенные ограничения на его условия. Во-первых, как мы выяснили выше, если турагент будет действовать на основании посреднического договора одновременно и с туристом, и с туроператором, договор о реализации ТП является ничтожной сделкой как не соответствующий закону (ст. 168 ГК РФ).

Во-вторых, турагент не может участвовать в договоре о реализации ТП на стороне заказчика, следовательно, в этом договоре продавцом будет выступать туроператор, а покупателем — турист. Таким образом, единственно возможный вариант для турагента — заключить с туристом посреднический договор, на основании которого турагент будет выступать от имени и в интересах туриста.

В-третьих, исполнение посреднического договора с туристом предполагает, что туроператор должен не только осуществлять совершение сделки (то есть заключение договора о реализации ТП), но и выполнять определенные фактические действия: изучение имеющихся предложений, выбор конкретного туроператора, подбор ТП в соответствии с поручением клиента, ведение расчетов по договору.

Это означает, что договор поручения не подходит для оформления отношений между туристом и турагентом: согласно п. 1 ст. 971 ГК РФ договор поручения охватывает обязанность поверенного совершать от имени и за счет доверителя только юридические действия. Юридические и иные действия вправе совершать лишь агент (абз. 1 п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Итак, туристическое агентство может заключить с гражданином агентский договор, по которому агентство обязуется за вознаграждение совершать по поручению туриста юридические и иные действия от имени и за счет туриста. Указанные действия состоят в подборе ТП, заключении договора о реализации ТП с туроператором и ведении расчетов. Чтобы турагент мог заключить договор с туроператором от имени туриста, турист должен выписать турагенту доверенность.

Предлагаем ознакомиться  Как выгнать сожителя из дома если он не уходит

https://www.youtube.com/watch?v=https:0

Для туроператора контрагентом по договору будет являться физическое лицо, ведь по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (абз. 1 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Это означает, что при реализации ТП туроператор должен выписать туристскую путевку на имя туриста (которого представляет турагент).

Подчеркнем, что данная схема не предполагает никаких правоотношений между туроператором и турагентом. В роли агента физического лица, желающего приобрести путевку, может выступать любое лицо, в том числе и не осуществляющее деятельности турагентства. В путевке, которую выписывает туроператор, указывается общая цена ТП — та сумма, которая была фактически уплачена турагентом от имени туриста.

Недостатки

Самым существенным недостатком заключения с туристом договора поручения на подбор ТП является риск квалификации такой деятельности турагента как туроператорской. Дело в том, что в силу ст. 9 Закона об основах туристской деятельности туристский продукт формируется туроператором по его усмотрению исходя из конъюнктуры туристского рынка или по заданию туриста или иного заказчика туристского продукта.

При этом не уточняется, на основании каких договоров туроператор формирует ТП по заданию туриста. Не исключено, что деятельность организации, действующей от имени туриста, по приобретению для туриста тех или иных услуг может быть отнесена к туроператорской {amp}lt;2{amp}gt;, если они приобретены вразнобой (отель забронирован отдельно от перевозки).

Для бухгалтера более насущным вопросом может стать оформление бонусов и скидок, которые туроператор (или иное лицо, оказывающее услуги туристу, например базы отдыха и санатории) предоставляет турагенту. Так, даже если турагент приобретает туры от имени туристов, туроператор может предоставить ему скидку (фактически — вознаграждение).

Учитывая правоотношения с туристом, в договоре о реализации ТП должна быть указана реальная цена, которую турагент уплатил туроператору. Поэтому, если туроператор предоставляет скидку турагентству, на ее сумму нужно уменьшить цену путевки, следовательно, существенно возрастет вознаграждение турагента по договору с туристом.

Однако турагенты не всегда заинтересованы раскрывать туристу информацию о реальной стоимости путевки, поэтому возможен другой вариант оформления отношений, приемлемый для турагента. Цена путевки остается неизменной, а туроператор предоставляет турагенту скидку в виде вознаграждения по иному договору.

Этот договор не может носить посреднический характер (во избежание незаконного «двойного агентирования»). Предлагаем составить его как договор о партнерстве. По такому договору турагент обязуется распространять информацию о продуктах туроператора, а туроператор обязуется выплачивать турагенту вознаграждение в зависимости от количества ТП, приобретенных турагентом, выступающим от имени туристов. Однако данный вариант неудобен для туроператора, поскольку подтвердить обоснованность расходов по предложенному договору будет затруднительно.

Пример 1. Турагентство ООО «Падишах» применяет УСНО с объектом налогообложения «доходы». В турагентство обратилось физическое лицо с просьбой продать ему ТП в ЮАР. Турагент не смог предложить такой ТП клиенту. Между ними был заключен агентский договор, согласно которому турагент, выступая от имени туриста, обязуется приобрести ТП с заданными параметрами.

Вознаграждение агента установлено договором в размере 3000 руб. Позднее турагент подобрал необходимый ТП (стоимость — 150 000 руб.), турист внес в кассу 153 000 руб. Турагент, действуя от имени физического лица, заключил договор о реализации ТП с туроператором (цена — 150 000 руб.) и получил бонус (скидку) от туроператора в сумме 10 000 руб.

Предлагаем ознакомиться  Образец заявления в суд о примирении сторон
             Содержание операции            
  Дебет 
 Кредит 
  Сумма,  
руб.
Поступили денежные средства от клиента      
   50   
   62   
  153 000 
Отражена реализация ТП туроператором        
   62   
  76-ТО 
  150 000 
Перечислены денежные средства туроператору  
  76-ТО 
   51   
  140 000 
Признан доход в виде агентского             
вознаграждения по договору с клиентом
   62   
  90-1  
    3 000 
Признан доход по договору с туроператором по
продвижению ТП
  76-ТО 
  90-1  
   10 000 

В налоговом учете ООО «Падишах» признает доход в виде агентского вознаграждения (3000 руб.) и бонуса (10 000 руб.) на момент поступления в кассу денежных средств от клиента.

Оформление взаимоотношений с туристом рассмотренным выше образом имеет свои недостатки. Главная опасность связана с нарушением прав потребителей. Так, заключение с туристом отдельного договора на оказание информационно-консультационных услуг либо включение в договор о реализации ТП условий об оказании иных услуг может быть квалифицировано как навязывание потребителю дополнительных услуг (право приобрести ТП обусловлено обязанностью оплатить дополнительные услуги).

Кроме того, разбиение общей стоимости ТП (а ведь у туриста цена ТП ассоциируется с суммой, которую он вносит в кассу турагента) на две части может быть признано включением в договор условий, ущемляющих права потребителей. Дело в том, что в случае аннуляции ТП турист вправе требовать возврата суммы, уплаченной по договору, за вычетом фактических расходов, понесенных исполнителем во исполнение этого договора.

В подавляющем большинстве случаев фактические расходы, понесенные во исполнение договора о реализации ТП, подтвердить невозможно (в силу специфики взаимоотношений с отелями и перевозчиками), а значит, туристу надлежит вернуть всю уплаченную за путевку сумму. Если согласно документам турист вносил денежные средства не только за путешествие, но и за какие-то услуги агентства, ответственность по возврату денежных средств ограничивается стоимостью самого путешествия. Информационно-консультационные услуги считаются оказанными в момент подписания туристом акта, и их стоимость не подлежит возврату.

Как видим, каждый из представленных вариантов оформления правоотношений с туристом и турагентом имеет свои недостатки. К сожалению, турагенты вынуждены действовать не только в рамках законодательства, но и исходя из условий, навязываемых туроператорами. Поэтому окончательное решение остается за организацией.

На данный момент редакция располагает несколькими судебными решениями, содержание которых сводится к тому, что дополнительная выгода, полученная агентом от реализации ТП, подлежит налогообложению именно у агента, что косвенно свидетельствует о принадлежности дохода этого вида именно агенту. В Постановлении ФАС МО от 31.03.

2008 N КА-А40/2516-08 указано, что если туроператор предоставил турагенту возможность реализации ТП на условиях более выгодных, чем определено в договорах, то наценка агента является его дополнительным вознаграждением, с которого следует уплатить все необходимые налоги (речь шла о налоге на прибыль) (см. также Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2007 N 09АП-16441/2007-АК).

Такие же судебные решения есть и по турагентам-«упрощенцам» (Постановления ФАС МО от 18.09.2009 N КА-А40/9546-09, Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2009 N А40-88531/08-4-416). Турагент продвигал и реализовывал ТП от своего имени и на определенных условиях, агентское вознаграждение удерживал самостоятельно сверх цены ТП, установленной туроператором, то есть, в сущности, продавал ТП с дополнительной выгодой.

И последнее. Если дополнительный доход от реализации ТП — это вознаграждение агента, не должен ли туроператор в целях налогообложения увеличить выручку от реализации сформированных им и проданных турагентом туристских продуктов, одновременно включая в состав расходов «повышенное» агентское вознаграждение?

Судьи ФАС СЗО считают, что не должен. Это следует из текста Постановления от 14.01.2008 N А26-2950/2007. В нем рассмотрена ситуация с реализацией ГСМ через посредника, но турфирмы могут распространить выводы арбитров на себя. Организация продавала ГСМ через посредников, а именно отгружала в их адрес топливо по цене, указанной в спецификации.

Посредники заключали сделки с покупателями от своего имени, самостоятельно устанавливая цену на топливо. Дополнительная выгода оставалась в их распоряжении, а в случае реализации топлива по цене ниже, чем указано в спецификации, убытки относились на посредников, которые в любом случае должны были перечислить организации денежную сумму, указанную в спецификации.

Предлагаем ознакомиться  Образец договора для мигрантов

По окончании каждого месяца посредники представляли отчеты, в которых отражали в том числе суммы дополнительной выгоды, остающиеся в их распоряжении. Однако организация все равно исчисляла налог (в данном случае речь идет об НДС), исходя из сумм выручки, указанной в спецификациях, то есть без учета причитающихся посредникам сумм дополнительной выгоды.

Суды пришли к выводу, что организация поступала правильно, поскольку получение дополнительной выгоды не является обязательством ее партнеров-посредников и в силу условий агентских договоров спорная сумма не влияет и не может влиять на величину выручки самой организации, полученной от реализации ГСМ.

Напрашивается вывод, что турагент, наделенный правом сделать свою наценку на ТП, может не рисковать и не заключать с туристом никаких дополнительных договоров (с целью «прикрыть» сумму дополнительной выгоды). В турпутевке агент укажет полную стоимость ТП, в отчете агента будет показана стоимость реализованных ТП по установленным туроператором ценам.

С.Л.Тюрин

Эксперт журнала

бухгалтерский учет и налогообложение»

Дополнительные услуги

Если предложенный вариант нереально реализовать (турагент опасается возможной ответственности за незаконное предпринимательство или туроператор не сотрудничает с физическими лицами, а заключает исключительно агентские договоры с турагентами), то турагенту придется отказаться от заключения с туристом посреднического договора.

Большинство экспертов сходятся во мнении, что самый безопасный вариант с точки зрения налоговых рисков — заключить с туристом договор возмездного оказания услуг (информационно-консультационных услуг по подбору ТП). Одновременно с выпиской БСО «Туристская путевка» на подписание туристу следует представить акт об оказании ему данных услуг.

Пример 2. Турагентство ООО «Глория» применяет УСНО с объектом налогообложения «доходы». Общество заключило договор с санаторием, согласно которому от своего имени и в интересах санатория осуществляет продвижение и реализацию его услуг. Стоимость путевок указана в приложении к договору. Вознаграждение турагентства составляет 3% от стоимости проданных путевок, дополнительная выгода остается в распоряжении турагента.

В договоре о реализации путевок санатория, заключаемом между турагентством и клиентами, указаны их стоимость согласно прайс-листу и вознаграждение агента за оказание клиенту информационно-консультационных услуг. В ноябре 2009 г. ООО «Глория» реализовало путевки санатория, в связи с чем поступления в кассу составили 250 000 руб.

Из них стоимость путевок (указано в реквизитах БСО и фигурирует в отчете агента) — 200 000 руб., а 50 000 руб. — стоимость дополнительных услуг, оказанных клиентам (подтверждены актами об оказании услуг). Туроператору было перечислено 194 000 руб. Согласно утвержденному 30.11.2009 отчету агента размер вознаграждения за ноябрь 2009 г. составил 6000 руб.

             Содержание операции            
  Дебет 
 Кредит 
  Сумма,  
руб.
Поступили денежные средства от клиентов     
   50   
   62   
  250 000 
Отражена реализация информационно-          
консультационных услуг
   62   
  90-1  
   50 000 
Перечислены санаторию денежные средства за  
реализованные путевки
  76-ТО 
   51   
  194 000 
Отражена реализация услуг санатория         
   62   
  76-ТО 
  200 000 
Признан доход в виде агентского             
вознаграждения
  76-ТО 
  90-1  
    6 000 

https://www.youtube.com/watch?v=ytcreatorsru

В налоговом учете ООО «Глория» должно признать доходы в момент поступления денежных средств в кассу в размере полной стоимости дополнительных услуг и суммы вознаграждения, приходящейся на оплаченную стоимость путевок.

, , ,
Поделиться
Похожие записи
Комментарии:
Комментариев еще нет. Будь первым!
Имя
Укажите своё имя и фамилию
E-mail
Без СПАМа, обещаем
Текст сообщения
Adblock detector